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招标采购合同的特点
1)法律适用多重性
招标采购合同适用《合同法》及其相关法律规范,《招标投标法》、《政府采购法》、《招标投标法实施条例》、《政府采购法实施条例》。
还应适用《建筑法》、《安全生产法》、《建设工程质量管理条例》等法律规范。
2)标的物具有特殊性《招标投标法》的规定,依法必须招标的项目主要包括:关系社会公共利益、公众安全的项目,国有资金投资或者国家融资的项目,以及使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
《政府采购法》的规定,政府采购的标的物是“集中采购目录以内或者采购限额标准以上的货物、工程和服务”。
3)必须采用书面形式《合同法》第10条规定:“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。”
招标采购合同则应当采用书面形式。《招标投标法》第46条第1款规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”
4)合同文件组成的系列性国家发展和改革委员会等九部委颁布的《标准施工招标文件》(2007 年版)中的合同条款中规定,合同文件的组成部分包括合同协议书、中标通知书、投标函及附录、专用合同条款及其附件、通用合同条款、技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单或预算书等。
5)订立程序复杂招标采购合同的订立包括发布招标公告或投标邀请书、编制资格预审、资格审查、编制及发出招标文件、踏勘现场、编制及递交投标文件、组建评标委员会、开标、评标、评标结果公示、定标、发出中标通知书、合同签署、备案、公告等。
6)管理的特殊性①招标文件涉及标准文本的使用要求。
《招标投标法实施条例》第15条第4款规定:“编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件,应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本。”
《政府采购法实施条例》第32条规定:“采购人或者采购代理机构应当按照国务院财政部门制定的招标文件标准文本编制招标文件。”
“国务院财政部门应当会同国务院有关部门制定政府采购合同标准文本。”
《国家发展改革委、工业和信息化部、财政部等关于印发简明标准施工招标文件和标准设计施工总承包招标文件的通知》第1条规定:“依法必须进行招标的工程建设项目,工期不超过12个月、技术相对简单且设计和施工不是由同一承包人承担的小型项目,其施工招标文件应当根据《简明标准施工招标文件》编制;设计施工一体化的总承包项目,其招标文件应当根据《标准设计施工总承包招标文件》编制。”
②招标采购合同的公告和备案要求。
《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第47条第1款规定:“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。订立书面合同后7日内,中标人应当将合同送县级以上工程所在地的建设行政主管部门备案。”
《政府采购法实施条例》第50条规定:“采购人应当自政府采购合同签订之日起2个工作日内,将政府采购合同在省级以上人民政府财政部门指定的媒体上公告,但政府采购合同中涉及国家秘密、商业秘密的内容除外。”
③招标采购合同对合同稳定性的要求。
招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。该条规定的实质性内容包括标的、价款、质量、履行期限等合同要素。
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招标采购合同管理发展趋势
招标采购合同管理发展趋势体现在以下方面:
(1)建立完善的合同管理组织体系合同管理可以按照纵、横两个方向设立合同管理机构,按照纵向关系可以在企业总部、分公司、子公司分级设立合同管理部门;
按照横向关系可以在合同管理机构中再细分为合同管理小组。
按合同的性质、类别和区域进行合同管理,从而使合同管理机构覆盖到企业的每个层次、每个方面,实行统一管理,对合同的立项、谈判、起草、签订、履行、变更、纠纷处理等行使监督、检查和指导的职责,在企业内部形成由各层次的合同法务机构组成的全方位合同管理体系。
(2)建立完善的合同管理人才体系通过采取对外公开招聘、内部选拔等方式,培养一支懂法律、懂经营、会管理的合同管理队伍。
(3)建立标准的合同文本体系建立自己的标准合同文本体系。这对于规范合同当事人的行为,完善合同制度和合同内容,提高合同履约水平和效果,将起到重要的指导和规范作用。
(4)建立完善的合同管理制度和运行体系建立合同审查会签制度,一般合同由业务部门、技术部门、项目负责人、合同管理部门分别审查,重大合同还须由安全部门、财务部门、主管领导审查,由参与审查的各部门和人员提出审查意见,对存在的问题经整改后会签。
建立合同联席会议制度,对于金额较大的投资项目,必须召开相关部门参加的联席会议。
(5)建立完善的企业信用评价体系建立对企业或单位的合同管理水平、合同履约能力、合同履约状况和企业合同信誉度等方面进行量化、细化的综合评价考核机制。
(6)建立完善的合同管理信息系统利用先进的计算机技术、网络技术,建立现代化的网络信息处理系统,实现合同的分类查询、统计,以及有效的统一管理。
招标采购合同管理存在的问题
合同理存在的问题主要表现在以下方面:
(1)签约条件不具备招标采购合同应在具备一定条件之后签订,如工程项目获得立项、履行了招标手续、获得建设用地规划许可证、资金落实等。
(2)合同条款不平等合同的重要原则之一就是平等性。
(3)合同内容缺陷合同的内容缺陷主要表现在合同内容不完备、文字表述不严谨等。
(4)合同管理制度不健全、管理不规范(5)合同管理人员法律意识和管理能力不强
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招标采购合同管理体系现状
招标采购领域项目法人制度、招标投标制度、监理制度、合同管理制度、风险管理制度等基本制度的逐步发展和完善,市场主体的行为逐步规范化、法制化和国际化,合同管理在行业管理、企业管理及项目管理中的地位和作用日益突出和重要,招标采购合同管理取得了明显进步和显著成效。
招标采购合同管理体系包括:
合同法律法规、合同管理机构、合同管理队伍、合同管理制度、合同标准文本、合同管理内容等。
①不断完善与合同管理相关的法律法规体系。
通过已经形成的以《合同法》、《建筑法》、《招标投标法》、《政府采购法》等法律,《招标投标法实施条例》、《政府采购法实施条例》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等行政法规,以及大量部门规章和规范性文件组成的较为完善的法律法规体系,为招标采购合同管理提供了法律依据和保障。
②建立了相对完善的招标采购管理制度体系。
通过借鉴和参考国际项目管理的经验和惯例,并结合中国行业发展的实际情况,逐步建立了项目法人责任制度、招标投标制度、监理制度、质量监督制度、资质管理制度、担保制度、合同管理制度、风险管理制度等,为招标采购合同管理提供了制度环境。
③建立了完善、规范的标准合同文本体系。
通过借鉴和参考合同管理的国际经验和惯例,并结合中国行业发展的实际情况,先后出台颁布了包括勘察、设计、招标、监理、施工、工程总承包等工程、货物和服务方面的系列标准文本和合同示范文本。
④招标采购模式不断丰富。
目前建设项目领域主要采用传统的设计施工分离采购模式,在石油、化工等领域也出现了设计一建造、设计一采购一施工等总承包采购模式,在基础设施领域出现了政府与社会资本合作等采购模式。
⑤合同管理受到合同主体及大型招标采购项目的重视。
设立合同管理机构,配备专门的合同管理人员,建立合同管理制度,开发合同管理信息系统,合同管理水平和能力显著提高。
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