二级建造师讲义精选之劳务分包合同

|0·2009-10-19 15:27:29浏览收藏

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2M312014  劳务分包合同的管理
按照建设部发布的《建筑业企业资质管理规定》，建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。劳务分包作为序列之一，即意味着劳务分包企业可以以独立法人资格自主地向施工总承包企业或专业承（分）包企业分包劳务工程作业。
1、劳务分包合同的特点
劳务分包合同与施工总承包合同和专业承（分）包合同有着明显的不同，其具有如下特点：
(2) 劳务分包工程内容不同。劳务分包合同的工程内容是以劳务分包企业的劳务人员向工程承包人提供劳务作业，实施分部工程的劳务作业，只对劳务作业的工程质量和安全生产负责，而不是全面管理整个工程。
2、劳务分包合同的签订
(1) 劳务分包合同的签订依据是国家的法律和法规，即签订劳务分包合同必须依据《合同法》、《建筑法》以及有关的法律和行政法规。
(3) 劳务分包合同的签订前提是：必须是施工总承包人和发包人签订了施工承包合同，或专业工程承（分）包人和发包人（施工总承包人）签订了专业工程承包合同或分包合同。
3、劳务分包合同的主要内容
4、案例
(1) 背景：某机电安装公司通过投标，中标了一个机电安装项目，并计划将部分劳务工作进行分包。由于该工程工期比较紧张，公司为了早作准备，在尚未与业主签订工程承包合同的情况下，与一家劳务分包公司签订了劳务分包合同。
(2) 问题
① 该机电安装公司这样的做法是否合适？
② 劳务分包队伍是否需要资质等级。
(3) 分析
① 因为劳务分包合同的签订前提必须是施工承包人和业主签订了施工承包合同后，所以该机电安装公司在尚未与业主签订工程承包合同的情况下，就先签订劳务分包合同是不合适的。
② 劳务分包合同的主要内容之一就是劳务分包人的资质情况。劳务分包人的资质、同类工程业绩、信誉等在较大程度上可以体现其实力和是否具备胜任该劳务分包工程的能力，是工程承包人选择劳务分包人的重要依据。
2M312015  物资采购合同的管理
施工企业的物资（包括设备和材料）采购合同是指平等主体的法人，以工程项目所需物资为标的，供货人有偿将物资以契约的形式将所有权转移于采购人的经济活动。
1、物资采购合同的订立方式
(1) 公开招标方式
需方提出招标文件，详细说明供货条件、品种、规格、数量、质量要求、供货时间、交货地点、包装要求、运输方式、结算方式、投标截止时间等。属于资源市场范围内的供方依据投标文件，向需方报价，中标者与需方签订供货合同。这种方式适用于大批量或者大金额的采购。
(2)  “询价―报价”方式
需方按要求向几个供方发出询价信函或其它方式，由供方根据需方的要求报出价格。需方经过对比分析选择一个符合要求、资信好、价格合理的供方签订采购合同。这种方式适用于批量不大、金额不大的采购。
2、物资采购合同的主要条款
3、验收中发现数量不符的处理
(1) 供方交付的数量多于合同规定的数量，需方不同意接收的，则拒付超量部分的货款和运杂费。
(2) 供方交付的数量少于合同规定的数量，需方可凭有关合法证明，在到货10天内将详细情况和处理意见通知供方，否则即被视为认可需方的处理意见。
4、验收中发现质量不符的处理
需方在验收中发现物资不符合合同规定的质量要求，需方应将它们妥善保管，并向供方提出书面异议。通常按如下规定办理：
(1) 物资的外观、品种、型号、规格不符合合同规定，需方应在到货后10天内向供方提出书面异议。
(2) 材料的内在质量不符合合同规定，需方应在合同规定的条件和期限内检验，向供方提出书面异议，并附检验证明。
(3) 对某些只有在安装后才能发现内在质量缺陷的产品，一般应从运转之日起六个月内向供方提出书面异议。
5、采购合同争端的处理
如合同发生争端时，双方当事人应及时协商解决，协商不成时，可向国家规定的合同管理机关申请调解或仲裁，也可以直接向人民法院起诉。
6、案例
(1) 背景
某机电安装公司，中标了某大型电机安装工程，与招标方签订了工程施工承包合同。工程所需材料采购批量大，工程设备采购数额大。在材料验收时，发现某种材料内在质量不符合合同规定的质量标准，某台工程设备安装、运转30天时，发现内在质量有缺陷。但在材料内在质量问题上需方与供方发生了争端。
(2) 问题
① 物资在大批量、大金额采购时，需方应采取何种合同订立方式？
② 材料内在质量不符合合同的规定，需方应如何处理？
(3) 分析
① 采购大批量、大金额的物资时应采取公开招标的方式。
② 材料内在质量不符合合同规定，需方应在合同规定的条件和期限内检验，向供方提供书面异议，并附检验证明。
2M312016  合同变更的管理
合同变更，是指合同成立以后，履行完毕之前，由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。
1、合同变更的原因及内容
(1) 由于设计方对设计图纸进行修改。
(2) 招标方负责供应工程设备主材的，由于供货期延误影响正常施工的。
(3) 招标方将土建、安装分别招标的，由于土建工程交付延误，影响安装工程正常施工。
(4) 由于招标方要求工程量增减、施工顺序改变、质量及特性的变更等。
(5) 由于国家政策、法规的变化影响正常施工的。
(6) 由于不可抗力的客观原因影响正常施工及造成工程本身和施工的材料、待安装的设备损害的。
2、合同变更的程序和要求
合同变更是指在原合同范围内的变更，超出合同限定的范围，则属于新增工程，只能按另签合同处理。
(1) 招标人提出的变更
招标人提出的合同变更要求，经监理工程师审查同意，由监理工程师向承包方提出合同变更指令。
(2) 承包方提出的变更
承包方提出的变更要求，应向监理工程师书面提出变更申请，经监理工程师同意后，并签订变更合同。
合同变更必须以书面形式，并作为合同的组成部分。
3、合同变更价款的确定
(1) 属于原合同中的工程量清单上增加或减少的工程项目的单价及费用，一般应根据合同中工程量清单所列的单价或价格确定。
(2) 如果合同的工程量清单中没有包括此项变更工作的单价或价格，则应在合同的范围内使用合同中的费率和价格作为估价的基础。由监理工程师、发包方和承包商三方共同协商解决而定。
(3) 变更价款的时间要求以合同中规定的条款为准，若合同中没有规定时，按以下原则执行。
4、案例
(1) 背景
某施工企业承包某机电安装工程（土建另行招标），土建工程延误交付30天。土建交付安装施工一个月后，招标人因为资金紧缺，无法如期支付工程款，监理工程师口头要求承包人暂停施工一个月，承包人亦口头答应。
(2) 问题
① 土建工程延误交付30天，合同能否变更？为什么？
② 监理工程师口头要求承包人暂停施工一个月，承包人亦口头回答，合同能否变更？为什么？
(3) 分析
① 要掌握合同变更发生的原因。
② 要掌握合同变更的要求。
2M312017  合同风险因素的识别和防范
合同风险因素是指可能发生风险的各类问题和原因。
1、合同风险因素的识别
(1) 政治风险
(2) 经济风险
(3) 技术风险
(4) 投标风险
(5) 管理风险
(6) 公共关系风险
2、合同风险的防范
合同风险的防范应该从递交投标文件、合同谈判开始，到合同完成为止。在投标阶段发现招标文件中可能招致风险的问题，力争在合同谈判阶段，通过修改和补充合同中有关规定或条款来解决。
合同风险的防范主要有以下四个方面：
(1) 预防风险
(2) 减少风险
(3) 分散风险
分散风险系指将一部分风险分给保险公司承担的办法，虽然采用这种方法要支付一定的保险费用，但相对于风险损失而言则是很小的数字，而且承包方可以将保险费计入工程成本。承包方一般向保险公司投保的险种包括：工程一切险、第三方保险、人身事故险、施工机械险、货物运输险、大型吊装险、汽车险等。
(4) 转移风险
3、案例
(1) 背景
B机电安装企业应邀投标某中外合资企业的扩建工程，该工程采用的是国际比较先进的工艺和技术，施工难度较大，还有一台650吨，价值6500万元的设备。B企业通过调研了解，业主自有资金只占投资额的30%，其余资金要通过银行贷款来解决，而且业主与所在地政府关系较差。
(2) 问题
① 如果中标并签订合同，有哪些方面的合同风险？
② 这些风险如何防范？
(3) 分析
① 因为该工程采用的是国际比较先进的工艺和技术，所以有技术风险；因为业主的自有资金只占投资额的30%，所以有经济风险；因为业主与所在地政府关系较差，有间接的公共关系风险。
② 预防技术风险要采取技术攻关、外出学习等措施防范；经济风险可通过向保险公司投保和工程分包防范，具备条件时可索赔；间接的公共关系风险，B施工企业要主动与地方政府联系，进行沟通，以达到政府支持的目的。

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