2017年二级建造师《工程法规》知识点：2Z201073抵押权、质权、留置权、定金的规定

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　　2Z201070 建设工程担保制度

　　2Z201073 抵押权、质权、留置权、定金的规定

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　　—、抵押权

　　(一)抵押的法律概念

　　按照《担保法》、《物权法》的规定，抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产 折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中，债务人或者第三人称为抵押人，债权人称为抵押权人。

　　(二)抵押物

　　债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

　　(1)建筑物和其他土地附着物

　　(2)建设用地使用权

　　(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权

　　(4)生产设备、原材料、半成品、产品

　　(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器

　　(6)交通运输工具

　　(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产

　　下列财产不得抵押：

　　(1)土地所有权;

　　(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所 有的土地使用权;

　　(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育 设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;

　　(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;

　　(5)依法被查封、扣押、监管的财产;

　　(6)依法不得抵押的其他财产。

　　当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：

　　(1)建筑物和 其他土地附着物;

　　(2)建设用地使用权;

　　(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地 等土地承包经营权;

　　(4)正在建造的建筑物。

　　当事人以下列财产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意 第三人：

　　(1)生产设备、原材料、半成品、产品;

　　(2)交通运输工具;

　　(3)正在建造的船 舶、航空器。

　　(三)抵押的效力

　　抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人也可以在抵押合同中约定抵押担保的范围。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵 押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则，该转让行为无效。

　　抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定 的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。转让抵押物的价 款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。

　　抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债 权的担保。

　　(四)抵押权的实现

　　债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、 变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

　　同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清 偿：

　　(1)抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的，按照债权 比例清偿。

　　(2)抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先 后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

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　　二、质权

　　(一)质押的法律概念

　　按照《担保法》、《物权法》的规定，质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交 债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法 律规定以该动产或权利折价或者以拍卖、变卖该动产或权利的价款优先受偿。

　　质权是一种约定的担保物权，以转移占有为特征。债务人或者第三人为出质人，债权 人为质权人，移交的动产或权利为质物。

　　(二)质押的分类

　　质押分为动产质押和权利质押。

　　动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担 保。能够用作质押的动产没有限制。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括：

　　(1)汇票、支 票、本票、债券、存款单、仓单、提单;

　　(2)依法可以转让的股份、股票;

　　(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权;

　　(4)依法可以质押的其他权利。

　　三、留置

　　按照《担保法》、《物权法》的规定，留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动 产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

　　《担保法》规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行 债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用以上规定。当事人可以在 合同中约定不得留置的物。

　　四、定金

　　《担保法》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返 还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

　　定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同 从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额 的20%。

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