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本节重点
1、履行出资人职责的机构及职责
2、国家出资企业的类型
3、企业国有资产管理制度
(1)人事任免
(2)重大事项
(3)企业改制程序
(4)与关联方交易的限制与禁止
(5)评估的情形
(6)转让企业国有资产的限制规定
一、几个基本概念
(一)国有资产的概念和类型
1、国有资产
是指所有权属于国家的财产或财产权益。这里的财产或财产权益，不仅包括有形财产(如固定资产和流动资产)，还包括属于国家的债权、无形财产等财产权益。在中国所称的国有资产，是指所有权属于中华人民共和国的财产或财产权益。
2、类型包括
(1)资源性国有资产。资源性国有资产，是指有开发价值的、依法属于国家所有的自然资源。
(2)经营性国有资产。经营性国有资产，是指国家投资形成的财产权益。
(3)非经营性国有资产。非经营性国有资产，是指由国家以拨款或其他形式投入到非经营性领域形成的财产权益。
(二)企业国有资产的概念
是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。
(三)企业国有资产法的概念及制度体系
1、企业国有资产法
是调整在国家及其代表机构管理国家出资企业的过程中所形成的社会关系的法律规范的总称。形式意义上的企业国有资产法，是指《中华人民共和国企业国有资产法》(以下简称《企业国有资产法》)。
2、企业国有资产法的制度体系构成
(1)企业国有资产管理与监督体制。
(2)国家出资企业法律制度。
(3)企业国有资产管理制度。包括七个方面：
①国家出资企业管理者的选择与考核制度;
②重大事项管理权;
③企业改制管理制度;
④与关联方交易管理制度;
⑤资产评估管理制度;
⑥国有资产转让管理制度以及国有资本经营预算制度。
二、企业国有资产管理与监督体制
(一)出资人和所有权人
企业国有资产是由国家出资形成的财产权益，因而，企业国有资产属于国家所有。
(二)出资人职责代表机构
1、国务院是国有资产所有权人的代表
企业国有资产的出资人和所有权人虽然是国家，但根据法律的规定由国务院代表国家行使国有资产所有权。
2、国务院和地方人民政府对国家出资企业履行出资人职责
国务院和地方人民政府依照法律、行政法规的规定，分别代表国家对国家出资企业履行出资人职责，享有出资人权益。
3、管辖分配
(1)国务院履行职责的
关系国民经济命脉和国家安全的大型国家出资企业、重要基础设施和重要自然资源等领域的国家出资企业，由国务院代表国家履行出资人职责;
(2)地方政府履行职责的
其他的国家出资企业，由地方人民政府代表国家履行出资人职责。
4、履行出资人职责的机构的设立、权利和职责
(1)履行出资人机构的设立
代表本级人民政府履行出资人职责的机构、部门，统称“履行出资人职责的机构”。
国务院和地方人民政府根据需要，可以授权其他部门、机构代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。
国务院国有资产管理委员会，是国务院授权代表国务院管理关系国民经济命脉和国家安全的大型国家出资企业、重要基础设施和重要自然资源等领域的国家出资企业履行出资人职责的机构。
国家财政部等有关部门是国务院授权代表国务院对金融类国家出资企业履行出资人职责的机构。
(2)履行出资人职责机构的权利(代表出资人享有出资者的权利)
①依法享有资产收益权
②参与重大决策权
③选择管理者
④出资人其他权利。
(3)履行出资人职责的机构的职责
①依法制定或者参与制定国家出资企业的章程。
②委派的股东代表参加国有资本控股公司、国有资本参股公司召开的股东会会议、股东大会会议，按照委派机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责的情况和结果及时报告委派机构。
③依法律、法规和企业章程履行出资人职责，保障出资人权益，防止国有资产损失。
④维护企业作为市场主体依法享有的权利，除依法履行出资人职责外，不得干预企业经营活动。
⑤对本级人民政府负责，向本级人民政府报告履行出资人职责的情况，接受本级人民政府的监督和考核，对国有资产的保值增值负责。
⑥定期向本级人民政府报告有关国有资产总量、结构、变动、收益等汇总分析的情况。
三、国家出资企业
(一)国有独资企业
(二)国有独资公司
(三)国有资本控股公司
(四)国有资本参股公司
四、企业国有资产管理制度
(资产管理制度的内容――人事任免、重大事项、企业改制、关联方交易、评估、转让、经营预算)
(一)国家出资企业管理者的选择与考核
1、任免或建议任免范围
(1)任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员;
(2)任免国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事;
(3)向国有资本控股公司、国有资本参股公司的股东会、股东大会提出董事、监事人选。但是，国家出资企业中应当由职工代表出任的董事、监事，依照有关法律、行政法规的规定由职工民主选举产生。
2、任职条件
履行出资人职责的机构任命或者建议任命的董事、监事、高级管理人员，应当具备下列条件：
(1)有良好的品行;
(2)有符合职位要求的专业知识和工作能力;
(3)有能够正常履行职责的身体条件;
(4)法律、行政法规规定的其他条件。
但是，上述人员任职期间出现不符合法定情形的，应依法予以免职或者提出免职建议。
【提示】注意结合《公司法》董事、监事、高管任职资格的法律规定学习。
3、任命程序
对拟任命或者建议任命的董事、监事、高级管理人员的人选，应当按照规定的条件和程序进行考察。考察合格的，按照规定的权限和程序任命或者建议任命。
4、董事、高级管理人员和监事兼职限制与义务
(1)兼职限制。
未经任免机构同意，董事、高管不得在其他企业兼职。未经股东会、股东大会同意，董事、高管不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。董事、高级管理人员不得兼任监事。
(2)义务。
国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。
5、考核
履行出资人职责的机构应当对其任命的企业管理者进行年度和任期考核，并依据考核结果决定对企业管理者的奖惩。
国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司的主要负责人，应当接受依法进行的任期经济责任审计。
(二)重大事项管理的权力归属(分配)
1、重大事项
是指国家出资企业事关出资人权益的重大事项，比如合并、分立、改制、上市，增加或者减少注册资本，发行债券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项，应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。
2、权力归属(分配)
(1)履行出资人职责的机构决定的事项
国有独资企业、国有独资公司合并、分立，增加或者减少注册资本，发行债券，分配利润，以及解散、申请破产。
(2)企业负责人集体或董事会决定的事项
国有独资企业、国有独资公司除依法由履行出资人职责的机构决定的以外，国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定。
(3)委派的股东代表依法行使权利的事项
国有资本控股公司、国有资本参股公司对由公司股东会、股东大会或者董事会决定的事项，履行出资人职责的机构委派的股东代表应依法行使权利。
(4)本级人民政府决定的事项
重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的合并、分立、解散、申请破产以及法律、行政法规和本级人民政府规定应当由履行出资人职责的机构报经本级人民政府批准的重大事项，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当报请本级人民政府批准。
(5)职工参与的事项
国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。
(三)企业改制管理制度
1、国家出资企业改制的形式
(1)国有独资企业改为国有独资公司;
(2)国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或者非国有资本控股公司;
(3)国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。
2、国家出资企业改制的程序
(1)企业改制应当依照法定程序，由履行出资人职责的机构决定或者由公司股东会、股东大会决定。重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，履行出资人职责的机构在作出决定或者向其委派参加国有资本控股公司股东会会议、股东大会会议的股东代表作出指示前，应当将改制方案报请本级人民政府批准。
(2)企业改制涉及重新安置企业职工的，还应当制定职工安置方案，并经职工代表大会或者职工大会审议通过。
3、出资人权益保护
清产核资、财务审计、资产评估，界定和核实资产，应当客观、公正。涉及非货币财产折算为国有资本出资或者股份的，应当以评估确认价格作为确定国有资本出资额或者股份数额的依据。不得将财产低价折股或者有其他损害出资人权益的行为。
(四)与关联方交易管理制度
1、关联方的范围
《企业国有资产法》所称的关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。
2、与关联方交易的限制和禁止
国家出资企业的关联方，不得利用与国家出资企业之间的交易，谋取不当利益，损害国家出资企业利益。
(1)国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司不得无偿向关联方提供资金、商品、服务或者其他资产，不得以不公平的价格与关联方进行交易。
(2)未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：与关联方订立财产转让、借款的协议;为关联方提供担保;与关联方共同出资设立企业，或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。
(3)国有资本控股公司、国有资本参股公司与关联方的交易，履行出资人职责的机构委派的股东代表，依法行使权利。
(4)公司董事会对公司与关联方的交易作出决议时，该交易所涉及的董事不得行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。
(五)资产评估管理制度
为防止国有资产流失，国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制，转让重大财产，以非货币财产对外投资，清算或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当进行资产评估的其他情形的，应当按照规定对有关资产进行评估，委托依法设立的符合条件的资产评估机构进行资产评估，并向履行出资人职责的机构报告。委托方及其工作人员应当向资产评估机构如实提供有关情况和资料，不得与资产评估机构串通评估作价。
(六)企业国有资产转让管理制度
1、企业国有资产转让的界定
企业国有资产转让，是指依法将国家对企业的出资所形成的权益转移给其他单位或者个人的行为，但是按照国家规定无偿划转国有资产的除外。
2、转让企业国有资产的限制
转让企业国有资产，应当注意以下限制性规定：
(1)应当有利于国有经济布局和结构的战略性调整，防止国有资产损失，同时，应当公开、公平、公正，等价有偿，不得损害交易各方的合法权益。
(2)应当依法由履行出资人职责的机构决定或报请本级人民政府批准。
(3)应当合理评估，依法公开，公平竟价。
(4)关联方参与的应当依法回避，经批准方可平等竞买。
(5)向境外投资者转让的，应依规定进行，不得危害国家安全和社会公共利益。
(七)企业国有资本经营预算制度
对取得的国有资本收入及其支出实行预算管理。应当纳入国有资本经营预算的收入和支出包括：
(1)从国家出资企业分得的利润;
(2)国有资产转让收入;
(3)从国家出资企业取得的清算收入;
(4)其他国有资本收入。
企业国有资本经营预算按年度单独编制，纳入本级人民政府预算，报本级人民代表大会批准。其预算支出按照当年预算收入规模安排，不列赤字。
五、违反《企业国有资产法》的法律责任
