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二、保证$lesson$
(一)保证和保证人
1、保证是指第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
2、 保证人
(1)学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人;
(2)国家机关在特定情况下(经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷)，可以作为保证人;
(3)企业法人的职能部门，绝对不得作为保证人;
(4)企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。
【例题】根据担保法律制度的规定，下列各项中，可以为合同债务人的债务履行作保证人的是( )。(2003年)
A、学校
B、医院
C、企业
D、残疾人联合会
答案：C
(二)保证合同和保证方式
1、保证合同
保证合同必须采用书面形式。
提示：(1)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立;(2)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。(2010年新增)
【例题】甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证?
A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”
B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”
C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”
D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”
答案：ABC
解析：(1)所称保证，是指第三人(保证人)和债权人约定，当债务人不履行债务时，第三人(保证人)按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。(2)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立，故BC正确;(3)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立，故A正确;(4)D项属于抵押而非保证，因此D项错误，不选。
2、保证方式
(1)一般保证
一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的;③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。
(2)连带保证
当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。
【例题1】根据合同法律制度的规定，下列各项中，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权的是( )。
A、债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产
B、债务人移居国外，但国内有其购买现由亲属居住的住宅
C、债务人被宣告破产，中止执行程序的
D、保证人曾以书面方式向主合同当事人表示放弃先诉抗辩权
答案：ACD
【例题2】在保证合同中，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。( )
答案：×
