2014年一建法规教材1Z304012合同的要约与承诺

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　　1Z304012合同的要约与承诺

　　一、合同订立与合同成立

　　合同订立，是指缔约人进行意思表示并达成一致意见的状态，包括缔约各方自接触、 协商、达成协议前讨价还价的整个动态过程和静态协议。合同订立是交易行为的法律运作。

　　合同成立，是指当事人就合同主要条款达成了合意。合同成立需具备下列条件：(1) 存在二方以上的订约当事人;(2)订约当事人对合同主要条款达成一致意见。

　　合同的成立一般要经过要约和承诺两个阶段。《合同法》规定，当事人订立合同，采 取要约、承诺方式。

　　二、要约

　　《合同法》规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示。

　　发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人。在国际贸易实务中，也称为 发盘、发价、报价。要约是订立合同的必经阶段，不经过要约，合同是不可能成立的。

　　(一)要约的构成要件

　　要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

　　1.内容具体确定。所谓具体，是指要约的内容须具有足以使合同成立的主要条款。 如果没有包含合同的主要条款，受要约人难以作出承诺，即使作出了承诺，也会因为双方 的这种合意不具备合同的主要条款而使合同不能成立。所谓确定，是指要约的内容须明 确，不能含糊不清，否则无法承诺。

　　2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约须具有订立合同的意图， 表明一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。要约作为表达希望与他人订立合 同的一种意思表达，其内容已经包含了可以得到履行的合同成立所需要具备的基本条件。

　　(二)要约邀请

　　《合同法》规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、 拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

　　要约邀请可以是向特定人发出，也可以是向不特定的人发出。要约邀请只是邀请他人 向自己发出要约，如果自己承诺才成立合同。因此，要约邀请处于合同的准备阶段，没有 法律约束力。

　　在建设工程招标投标活动中，招标文件是要约邀请，对招标人不具有法律约束力;投 标文件是要约，应受自己作出的与他人订立合同的意思表示的约束。

　　(三)要约的法律效力

　　《合同法》规定，要约到达受要约人时生效。如投标人向招标人发出的投标文件，自到达招标人时起生效。

　　要约的有效期间由要约人在要约中规定。要约人如果在要约中定有存续期间，受要约人必须在此期间内承诺。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

　　有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

　　三、承诺

　　《合同法》规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。如招标人向投标人发出的中标通知书，是承诺。

　　(一)承诺的方式

　　承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这里的行为通常是履行行为，如预付价款、工地上开始工作等。

　　(二)承诺的生效

　　承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。

　　(三)承诺的内容

　　承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

　　【案例】

　　1.背景

　　甲建筑公司(以下简称甲公司)拟向乙建材公司(以下简称乙公司)购买一批钢材。双方经口头协商，约定购买钢材100吨，单价每吨3500元，并拟订了准备签字盖章的买卖合同文本。乙公司签字盖章后，交给了甲公司准备签字盖章。由于施工进度紧张，在甲公司催促下，乙公司在未收到甲公司签字盖章的合同文本情形下，将100吨钢材送到甲公司工地现场。甲公司接收了并投入工程使用。后因拖欠货款，双方产生了纠纷。

　　2.问题

　　甲、乙公司的买卖合同是否成立?

　　3.分析

　　《合同法》第32条规定，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。"第37条还规定，“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”

　　双方当事人在合同中签字盖章十分重要。如果没有双方当事人的签字盖章，就不能最终确认当事人对合同的内容协商一致，也难以证明合同的成立有效。但是，双方当事人的签字盖章仅是形式问题。如果一个以书面形式订立的合同已经履行，仅仅是没有签字盖章，就认定合同不成立，则违背了当事人的真实意思。当事人既然已经履行，合同当然依法成立。

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