一级建造师《工程法规》高频考点：1Z301031代理的法律特征和主要种类

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　　1Z301030建设工程代理制度

　　1Z301031代理的法律特征和主要种类

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　　《民法通则》规定，公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

　　所谓代理，是指代理人在被授予的代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人。

　　一、代理的法律特征

　　代理具有如下的法律特征：

　　(一)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为

　　代理人实施代理活动的直接依据是代理权。因此，代理人必须在代理权限范围内与第三人或相对人实施代理行为。

　　代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利。代理制度的存在，正是为了弥补一些民事主体没有资格、精力和能力去处理有关事务的缺陷。如果仅是代为传达当事人的意思表示或接受意思表示，而没有任何独立决定意思表示的权利，则不是代理，只能视为传达意思表示的使者。

　　(二)代理人应该以被代理人的名义实施代理行为

　　《民法通则》规定，代理人应以被代理人的名义对外实施代理行为。

　　代理人如果以自己的名义实施代理行为，则该代理行为产生的法律后果只能由代理人自行承担。那么，这种行为是自己的行为而非代理行为。

　　(三)代理行为必须是具有法律意义的行为

　　代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系，产生法律后果的行为。如果是代理人请朋友吃饭、聚会等，不能产生权利义务关系，就不是代理行为。

　　(四)代理行为的法律后果归属于被代理人

　　代理人在代理权限内，以被代理人的名义同第三人进行的具有法律意义的行为，在法律上产生与被代理人自己的行为同样的后果。因而，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。

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　　二、代理的主要种类

　　代理包括委托代理、法定代理和指定代理。

　　(一)委托代理

　　委托代理按照被代理人的委托行使代理权。因委托代理中，被代理人是以意思表示的方法将代理权授予代理人的，故又称“意定代理”或“任意代理”。

　　(二)法定代理 法定代理是指根据法律的规定而发生的代理。例如，《民法通则》规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。 法定代理人依照法律的规定行使代理权。

　　(三)指定代理 指定代理是根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理，常发生在诉讼中。例如，1992年7月颁布的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第67条规定，在诉讼中，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。

　　指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。

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