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一、公司的设立$lesson$
我国股份有限公司和有限责任公司的设立，采取严格准则设立主义，对特殊行业实行核准设立主义。
1、公司设立方式有发起设立和募集设立两种。
有限责任公司只能采取发起设立方式，股份有限公司的设立，既可以采取发起设立的方式，也可以采取募集设立的方式。
2、公司设立条件
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有限责任公司 |
股份有限公司 |
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人 数 |
50个以下股东出资设立 |
2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 |
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注册资本 |
在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额 |
（1）发起设立的：在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。
（2）募集设立的：在公司登记机关登记的实收股本总额。 |
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最低限额为人民币3万元（一人有限公司为人民币10万元） |
最低限额为人民币500万 | |
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首次出资 |
不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。 |
不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。 |
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制定章程 |
由股东共同制定。 |
采取发起方式设立的，由发起人制定公司章程；采取募集方式设立的，则发起人制订公司章程后需经创立大会通过。 |
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公司名称 |
公司名称应当符合国家有关规定。公司只能使用一个名称。名称中必须标注公司的性质。 | |
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组织机构 |
应当设立股东会、董事会和监事会，但在公司规模较小、股东人数较少的情况下，可以不设立董事会或者监事会。一人公司和国有独资公司不设股东会。 |
必须设立股东会、董事会和监事会 |
【例题1】根据《公司法》的规定，下列说法正确的是( )。(2006年)
A、当股份有限公司不能成立时，发起人须对设立行为所产生的债务和费用承担按份责任
B、公司的设立即为公司的成立
C、设立公司应当进行登记，特殊的国有公司可以经批准设立而不需要登记
D、有限责任公司由50个以下股东出资设立
答案：D
解析：(1)股份有限公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。选项A错误;(2)公司的设立是公司成立之前为组建公司进行的，目的在于取得公司主体资格的活动。所以并非是公司的成立，二者是有区别的。选项B错误;(3)公司设立均需要在规定的的登记机关进行登记。选项C错误。
【例题2】根据《公司法》的规定，下列有关股份有限公司成立条件的表述中，符合《公司法》规定的是( )。(2009年)
A、采取发起方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额
B、发起人共5人，其中3人在中国境内有住所，可以发起设立股份有限公司
C、非法人组织不能作为发起人
D、采取募集方式设立的，全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20%
答案：B
解析：(1)以发起方式设立股份有限公司的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。所以选项A错误;(2)设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。自然人、法人、非法人组织以及中国人和外国人都可以成为发起人，所以选项B正确，选项C错误;(3)以募集设立的方式设立股份有限公司的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。所以选项D错误。
