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2011年监理工程师考试《案例分析》真题详解(13)

|0·2011-03-10 09:22:32浏览0 收藏0

  某建筑工程公司(买方)与某钢材厂(卖方)双方签订了一份采购合同,约定买方向卖方订购1000t钢材,每吨单价为3000元人民币,合同价款为300万元,并约定违约金为合同价款的25%,定金为100万元。如因本合同发生纠纷,应向北京仲裁委员会申请仲裁合同对钢材的交货地点未予以约定。合同签订后,由于买方资金紧张,买方实际交付70万元作为定金;但交付定金后,由于钢材涨价,卖方不履行合同。 $lesson$

  问题

  1.如双方就钢材交货地点和运费发生争议,应如何处理?

  答案:双方应就交货地点和运费进行协商;协商不成的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。如还不能确定,则根据《合同法》,履行地点应在履行义务一方所在地,运费由履行义务一方负担。因此交货地为卖方所在地,买方应自提,自提发生的运费应由买方承担(4分)。

  2.买方向卖方所在地人民法院起诉,作法正确吗?

  答案:买方向卖方所在地人民法院起诉不正确。我国采用的是或裁或审原则。既然合同约定了仲裁,就排除了法院的管辖权。因此买方应根据仲裁协议向北京仲裁委员会申请仲裁,而不能向卖方所在地人民法院起诉(4分)。

  3.如买方主张适用定金条款,则可要求卖方支付金额为多少?

  答案:根据《合同法》,定金不得超过合同金额(300万元人民币)的20%,即60万元,且定金必须以交付为前提。本题中买方实际交付的70万元,其中60万元为法律规定的定金,10万元不是法律规定的定金,可视为预付款。本例中,买方如主张定金条款,则卖方除双倍返还定金外,还应返还预付款10万元,故可要求卖方支付的金额为:60×2+10=130万元(4分)。

  4.如卖方主张适用违约金条款,则可向买方要求的支付金额为多少?

  答案:根据《合同法》,如买方主张违约金条款,则买方此前交付的70万元应全部视为预付款,卖方除按合同约定支付违约金外,还应返还预付款故可要求卖方支付的金额为:300×25%+70=145万元(4分)。

  5.买方可最多要求卖方支付多少金额?

  答案:根据《合同法》规定,定金和违约金不能同时适用。卖方违约时,买方可以选择适用定金或违约金条款。如选择定金条款,则可要求支付130万元;如选择违约金条款,则可要求支付金额为145万元。因此买方应根据违约金条款向卖方要求支付145万元(4分)。

  解析:

  本案例主要考核定金与违约金的关系、定金相关法律规定、约定不明的处理,以及合同纠纷的解决方式。注意:定金与违约金不能并用,既约定定金又约定违约金的,守约方有权选择适用定金或违约金。如选择定金,则约定的违约金无效;如选择违约金,则原约定并交付的定金视为预付款。另外,还要注意定金必须已实际交付,且不得超过合同金额的20%,超过部分视为预付款。考生在做题时要按定金和违约金条款分别结算,看哪个有利。

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