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3、担保合同无效的法律责任(P374)
(1)主合同有效而担保合同无效
①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任;
②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。
(2)主合同无效而导致担保合同无效
①担保人无过错的，担保人不承担民事责任;
②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。
【例题】根据担保法律制度的规定，担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。下列有关承担民事责任的表述中，正确的是( )。
A、主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任
B、主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一
C、主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任
D、主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一
答案：C
3、主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。
4、法人的法定代表人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。
二、保证
保证合同必须采用书面形式。保证合同是要式、单务、 无偿、诺成的合同。
【例题】甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证?
A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”
B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”
C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”
D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”
答案：ABC
解析：(1)所称保证，是指第三人(保证人)和债权人约定，当债务人不履行债务时，第三人(保证人)按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。(2)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立，故BC正确;(3)主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立，故A正确; D项属于抵押而非保证，因此D项错误，不选。
(一)保证人(P375)
保证合同当事人为保证人和债权人。债权人可以是一切享有债权之人，但法律对保证人有相应的限制。
1、主债务人不得同时为保证人。
2、国家机关原则上不得为保证人(经国务院批准除外)。
3、以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人(从事经营活动的除外)。
4、企业法人的职能部门不得担任保证人。
5、企业法人的分支机构原则上不得担任保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
6、保证人必须有代为清偿债务的能力。
解释：不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任。
